《慈善法》V.S《境外NGO法》，一家民非的迷思

《慈善法》實施已滿1年，《境外非政府組織境內(nèi)活動管理法》生效也將近10個月，在兩法構建的慈善格局中，一家運作多年的民非面對“新法”的規(guī)定開始覺得力不從心。它們近期思考著“三大終極哲學問題”：

我是誰

我的從哪里來

我要到哪里去

在百思不得其解后，向慈善法律中心尋求了“心理咨詢”。

我是誰？民非還是社會服務機構？

Q1

大家都說“《慈善法》后無民非，社服機構挑大梁”，可是我們的登記證上還是民非呀？

這個問題確實比較普遍，問題產(chǎn)生的主要原因是《社會服務機構登記管理條例》（《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》）（以下簡稱“社服機構條例”）還在修訂當中，無法與《慈善法》的表述相銜接。

《慈善法》立法時，有專家學者和社會組織從業(yè)者指出“民辦非企業(yè)單位”特別容易招致誤解。比如，有人會說“你們不是民辦的嗎，怎么用政府資金呢？”、“你們不是企業(yè)，那你們是什么？”、“你們不是非營利嗎，怎么收費呢？”等等不一而足，民非好生尷尬?！洞壬品ā肺{了上面的建議，規(guī)定了慈善組織常見的三種組織形式，包括基金會、社會團體和社會服務機構三類，從名稱上更加凸顯社會服務機構提供“服務”的特性，比如提供養(yǎng)老服務、志愿服務等等。

2016年5月，民政部就修訂的社服機構條例向公眾征求意見，并強調(diào)為了更準確地反映社會服務機構的定位和屬性、與《慈善法》的表述相銜接，此次修訂將“民辦非企業(yè)單位”名稱改為“社會服務機構”。

然而，在社服機構條例尚未公布實施的背景下，民非如何轉換“身份”成為社會服務機構成為難題。是需要 “換證”，也就是說滿足一定條件的民非才能夠成為社會服務機構；還是可以直接改變“稱謂”，也就是說民非是當然的社會服務機構，仍然要等待社服機構條例予以明確。

我從哪里來？民非受《境外NGO法》管嗎？境外NGO受《慈善法》管嗎？

Q2

在《慈善法》和《境外NGO法》實施之前，我們主要收入來自境外非政府組織的捐贈。近兩年，也會通過參與騰訊99公益日和從事培訓活動獲得一些收入?，F(xiàn)在，境外NGO法實施，境外合作方給我們的資助已經(jīng)受到了影響，我們應該怎么辦呢？此外，我們的境外資助方也比較想了《慈善法》和他們有什么關系。

對于向您這樣主要靠境外資金維持運作的機構而言，受到《境外NGO法》的潛在影響還是挺大的。從字面上看，《境外非政府組織境內(nèi)活動管理法》主要規(guī)范境外NGO在中國境內(nèi)開展的相關活動，因而對于境外NGO與境內(nèi)組織合作開展的相關活動當然要受到該法的規(guī)制。尤其是對于那些還沒有在中國境內(nèi)設立代表機構的境外NGO而言，如果希望在中國境內(nèi)開展臨時活動，應當同境內(nèi)的社會組織等中方合作單位合作進行。境外非政府組織開展臨時活動的，中方合作單位應當按照國家規(guī)定辦理審批手續(xù)，并在開展臨時活動十五日前向它所在地的登記管理機關備案。

具體的備案要求、程序以及注意事項等比較細致，可以參考Practical Guide to the ONGO Law (Registration and Filing)（雙語更新版）。如果在這方面還有疑問的話，慈善法律中心特別設計了境外NGO設立代表機構和備案支持計劃FNGO Registration Support Program，可以直接與我們聯(lián)系。目前，我們已經(jīng)為美國、法國和澳大利亞等多個國家的組織提供了相關的支持。

另外，就境外NGO是否可能會受到《慈善法》調(diào)整而言，答案也是肯定的。《慈善法》不僅管境內(nèi)的慈善組織，對于境外NGO在我國開展慈善活動的，也要受到調(diào)整。比如，《慈善法》第40條規(guī)定捐贈人與慈善組織約定捐贈財產(chǎn)的用途和受益人時，不得指定捐贈人的利害關系人作為受益人。因而，在境外NGO向境內(nèi)慈善組織捐贈時，也需要符合相關要求。

我要到哪里去？認定還是不認定為慈善組織是個問題

Q3

《慈善法》已經(jīng)實施1年多了，可是我們還是不確定要不要認定為慈善組織。認不認定對于我們到底有什么影響？慈善法律中心有什么好的建議嗎？

當前，這個問題困擾著大量社會組織，尤其是民非（社會服務機構）。從慈善中國公布的數(shù)據(jù)上看，截至2017年9月18日，全國共有2367家慈善組織，其中民非（社會服務機構）占比很少。這其中的原因是比較復雜的，一是大量的民非本身就不具備《慈善法》所規(guī)定的公益性要求；二是目前民非“轉成”社服機構存在法律制度上的障礙，不少地方依然認為 “民非”不是社服機構，因而無法認定為慈善組織；三是《慈善法》的相關配套細則，比如稅收優(yōu)惠、保值增值、信息公開等等法律規(guī)范還沒有出臺，慈善組織的許多權利義務依然“懸而未決”；四是由于《慈善法》的培訓和傳播工作推進力度仍待提高，不少地方民政部門和很多組織對于慈善法律的理解不足，當?shù)卮壬平M織的登記認定工作推進緩慢。

盡管客觀環(huán)境存在很多的不確定性，但具體到咱們機構而言，我們可以從公開募捐資格、慈善活動支出和管理費用以及稅收優(yōu)惠等等方面綜合考慮一下是否申請認定。比如，咱們機構在認定為慈善組織滿2年后，如果內(nèi)部治理結構健全，運作規(guī)范的，可以依法申請公開募捐資格，從而無需再“依托”某個具備公開募捐資格的組織，也無需向其繳納因此產(chǎn)生的管理費用。

在慈善活動支出和管理費用方面，認定成為慈善組織后，將根據(jù)資產(chǎn)規(guī)模、是否具備公開募捐資格等等因素確定具體的比例（13%-20%），具有一定的靈活性；在管理費用低于20萬時，還不受法定比例的限制；如果因特殊情況當年不能夠滿足管理費用標準的，向民政部門報告并向社會說明情況即可。（具體可以參考《慈善規(guī)范實務指南》一書）

為了幫助社會組織更好地運營，慈善法律中心啟動了“善見·慈善法律實務支持計劃”。如果對于慈善組織登記認定有任何疑問，歡迎直接聯(lián)系我們哦~