【見言】慈善信托配套實施細則正在緊鑼密鼓地制定，不少慈善信托研究機構、信托公司等實踐單位一直努力為政策制定建言。為幫助大家快速了解并厘清慈善信托的關鍵議題，相關機構特為善見供稿，以與讀者共同探討并為政策者制定提供參考。

信托終止后，受托人負有對信托事務進行清算的義務。信托事務的清算一般包括清收信托財產的債權、處置、變現(xiàn)信托財產、清償信托財產的債務、分配信托財產、制作并提交清算報告等。由于慈善信托（本文中慈善信托與公益信托不作區(qū)分）涉及社會公眾利益，且往往有特定管理機構、監(jiān)察人介入，因此在慈善信托中信托事務的清算問題至關重要。

一、《信托法》對于公益信托清算的規(guī)定

 《信托法》第71條對公益信托的清算程序有比較具體的規(guī)定，即公益信托終止的，受托人作出的處理信托事務的清算報告，應當經信托監(jiān)察人認可后，報公益事業(yè)管理機構核準，并由受托人予以公告。據(jù)此規(guī)定公益信托的清算要經過以下四個步驟：

第一步由受托人作出處理信托事務的清算報告；

第二步由信托監(jiān)察人認可上述清算報告；

第三步將該清算報告報公益事業(yè)管理機構核準；

第四步由受托人公告上述清算報告。

只有經過上述四個步驟，一個公益信托才能經過清算而最終合法終止。

二、《慈善法》對于慈善信托清算的規(guī)定

《慈善法》已于2016年3月16日第十二屆全國人大第四次會議通過，并將于2016年9月1日生效，該法第44條至第50條對慈善信托進行了規(guī)定，但其中并沒有對慈善信托清算的規(guī)定，根據(jù)該法第50條規(guī)定慈善信托的設立、信托財產的管理、信托當事人、信托的終止和清算等事項，《慈善法》第五章未規(guī)定的，適用《慈善法》其他有關規(guī)定；《慈善法》未規(guī)定的，適用《信托法》的有關規(guī)定。事實上，《慈善法》其他各章也沒有關于慈善信托清算的規(guī)定，因此按照《慈善法》第50條的指引，在慈善信托清算的問題上仍然要適用《信托法》第71條的規(guī)定。

三、新舊法銜接不當，慈善信托清算面臨困難

從形式看，按照《慈善法》第50條適用《信托法》第71條來處理慈善信托的清算問題好像沒有問題，事實上由于關聯(lián)法條協(xié)調配合不當，慈善信托清算可能面臨困難。

首先，《信托法》第71條要求慈善信托清算必須要經過信托監(jiān)察人認可，否則無法完成清算。但是根據(jù)《慈善法》第49條是否設置信托監(jiān)察人可由慈善信托的委托人根據(jù)實際需要自由裁量。這樣就出現(xiàn)了潛在的法律沖突，如果委托人確實設置了信托監(jiān)察人，固然可以按照《信托法》第71條經過信托監(jiān)察人認可后順利完成清算。但是如果委托人考慮實際需要沒有設置信托監(jiān)察人，則實際上就無法滿足《信托法》第71條必須經過監(jiān)察人認可的要求，從而無法完成清算，慈善信托無法合法終止。

之所以出現(xiàn)這樣的困難根本原因在于《信托法》第64條強制要求設置信托監(jiān)察人，因此可以和該法第71條互相配合，但是《慈善法》第49條將是否設置信托監(jiān)察人的權利賦予委托人，即由強制設置改為自由設置，這種立法態(tài)度的改變沒有在《慈善法》中得到關聯(lián)法條的支持，即一方面慈善信托設立時授權委托人可以不設置監(jiān)察人，另一方面又要求信托清算時必須要有監(jiān)察人認可，顯然在立法時缺乏通盤考慮，存在法律漏洞。

其次，《信托法》第71條還要求公益信托的清算要經過公益事業(yè)管理機構核準，否則不能完成清算。這一規(guī)定是和《信托法》62條的規(guī)定相呼應、配合的，因為第62條要求公益信托開始設立階段必須要公益事業(yè)管理機構批準，那么在公益信托終止清算階段當然也要經過公益事業(yè)管理機構核準方可，正所謂“有始有終”，在形式邏輯和價值判斷上都沒有問題?？墒?/span>目前的問題是《慈善法》第45條已經放棄了慈善信托設立需要公益事業(yè)管理機構事前審批的立場，改為在慈善信托文件簽訂之日起七日內向縣級以上人民政府民政部門備案，即改事前審批制為事后備案制，新法的基本精神顯然是要弱化公益事業(yè)管理機構對慈善信托從設立到終止整個過程的監(jiān)管權力。

那么在新設的慈善信托經過向民政部門備案運行一段時間后，是否仍然要經過民政部門核準后才能完成清算就成為一個重要的問題。此外《信托法》第71條規(guī)定的核準主體是公益事業(yè)管理機構，其可能包括民政、環(huán)保、教育、體育、文物等各種部門，而《慈善法》規(guī)定的備案部門只有縣級以上民政部門，若原來依照《信托法》由環(huán)保部門審批了一個以環(huán)保為信托目的的公益信托，則該信托終止清算時的核準部門是環(huán)保部門還是民政部門也有進一步明確的必要。

為了防止出現(xiàn)上述困難，委托人可能在信托設立階段就必須設置一個信托監(jiān)察人，以確保在清算時可以得到監(jiān)察人的認可。但如此處理等于變相廢止了《慈善法》第49條，從而使新法的立法精神不能實現(xiàn)。若遵守《慈善法》第49條不設置信托監(jiān)察人則必然在清算環(huán)節(jié)出現(xiàn)困難。由此慈善信托的清算問題將處于首鼠兩端、左右為難的尷尬境地。

四、擺脫困境的出路

上述困難根源于立法設計時沒有通盤考慮，對關聯(lián)法條缺乏體系性思維，進而導致小范圍內法條之間彼此廢止、形成“血栓”，影響法律的順暢運行。在目前立法環(huán)境下，如何使慈善信托能夠順利清算、合法終止關系到慈善信托的生死存亡，必須在實操和立法方面盡快解決。

在實操方面，作為委托人最好在慈善信托設立時就設置信托監(jiān)察人，以防信托終止沒有監(jiān)察人認可而無法完成清算，這樣處理雖然變相剝奪了《慈善法》第49條授予委托人自由決定是否設置監(jiān)察人的權利，但在目前的立法環(huán)境下也只能不得已而為之。

在立法方面，作為民政部、銀監(jiān)會等主管部門，在出臺后續(xù)部門規(guī)章時應當明確《慈善法》生效后設立的慈善信托若沒有設置信托監(jiān)察人，則無需監(jiān)察人認可，若設置有信托監(jiān)察人，則需經過監(jiān)察人認可方能清算。至于是否需要經過民政部門核準方能清算完畢，則屬于立法政策的問題，考慮到慈善信托牽涉甚廣，筆者以為還是以經過民政部門核準為宜。對于《慈善法》生效前設立的慈善信托清算時則必須經過信托監(jiān)察人認可，并由負責審批的公益事業(yè)管理機構核準方可清算終止。

本文作者：張永，清華大學法學院2011級民法學博士（海德堡大學聯(lián)合培養(yǎng)），現(xiàn)為百瑞信托有限責任公司研發(fā)中心研究員、百瑞信托博士后工作站在站博士后，主要研究物權法、合同法、信托法、家族信托等，郵箱：zhangyong@brxt.net

2005年，百瑞信托公司以8000萬初始資金設立第一單公益信托“商都建設項目貸款資金信托計劃”用于商都遺址保護工程，此后又已經陸續(xù)設立“鄭州慈善公益信托計劃”（2008年）、“百瑞仁愛?天使基金1號集合資金信托計劃”（2013年）、“百瑞仁愛?瑞祥基金集合資金信托計劃”（2014年）等信托計劃。

2015年12月，以1100萬元初始資金設立的用于救助腦癱兒童的“百瑞仁愛?天使基金1號集合資金信托計劃獲得第二屆中國青年志愿者服務項目大賽銀獎。